商標(biāo)還在申請注冊中，使用算不算侵權(quán)？
2018-06-10 16:49 9604次閱讀
在市場競爭日益激烈的今天，企業(yè)的營銷活動從售賣商品升級到了銷售品牌，同樣材質(zhì)的包包，愛馬仕和古奇的就是能賣的貴一些。而商標(biāo)，正是你能分辨這些商品品牌的重要依據(jù)，有品牌溢價(jià)的商標(biāo)的商品比普通的商品或者普通商標(biāo)的商品擁有更強(qiáng)的競爭力。
對于初創(chuàng)企業(yè)來講，在產(chǎn)品最開始的推廣宣傳時，如果沒有商標(biāo)，會給人一種不規(guī)范不專業(yè)的印象，令推廣的成效大打折扣。但商標(biāo)注冊審查的過程又很長，有的甚至需要1年左右，在搶占市場先機(jī)的關(guān)鍵時候，為了不失去先機(jī)，在商標(biāo)申請注冊期間，初創(chuàng)企業(yè)要如何使用商標(biāo)呢？
首先要明確的是：商標(biāo)需要申請注冊并獲得核準(zhǔn)注冊，才能獲得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)利，獲得相關(guān)的法律保護(hù)。
認(rèn)識“TM”
有些不負(fù)責(zé)任的商標(biāo)注冊代理機(jī)構(gòu)會告訴企業(yè)：“TM”就是注冊中商標(biāo)的意思，拿到《商標(biāo)受理通知書》之后，標(biāo)注“TM”就可以使用這個商標(biāo)了，只不過不可以標(biāo)注是注冊商標(biāo)罷了。
很多企業(yè)使用商標(biāo)心切，這種說法有利于促使企業(yè)注冊商標(biāo)的決心。于是，不少企業(yè)剛拿到《商標(biāo)受理通知書》就把注冊中的商標(biāo)放到了企業(yè)產(chǎn)品的各種包裝、合同甚至廣告中。殊不知，這樣做有侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，也有不少企業(yè)因此被起訴到法院。
一旦法院認(rèn)定侵權(quán)，那么企業(yè)不僅要面臨高額賠償，而且還可能涉及前期推廣的各種包裝、廣告費(fèi)用等損失。
“TM”是英文Trade Mark 的縮寫。中國商標(biāo)法律中根本沒有規(guī)定“TM”標(biāo)志有什么意義，也沒有提到允許企業(yè)拿到商標(biāo)受理通知書之后，就可以在標(biāo)注TM的情況下使用該申請中的商標(biāo)。
在這種情況下使用商標(biāo)，如果侵犯他人的商標(biāo)權(quán)，同樣應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。原因很簡單，商標(biāo)受理通知書只是告訴申請人商標(biāo)局受理了這個商標(biāo)申請，并不代表商標(biāo)已通過審查。
在《商標(biāo)受理通知書》的下面都會有一句話：“注：本通知書僅表明商標(biāo)局已收到申請人的商標(biāo)申請，并不表明所申請的商標(biāo)已獲準(zhǔn)注冊”，其實(shí)就是提醒企業(yè)《商標(biāo)受理通知書》的性質(zhì)。
因?yàn)椤渡虡?biāo)受理通知書》僅僅表明商標(biāo)局已經(jīng)收到了申請人的申請，但是還沒有開始審查。也就是說，哪怕注冊跟知名商標(biāo)一模一樣的商標(biāo)，也可以拿到《商標(biāo)受理通知書》。
假如在拿到《商標(biāo)受理通知書》后就可以標(biāo)注TM并使用該申請中的商標(biāo)，那么豈不是可以赤裸裸地通過這種方式“合法”侵犯他人商標(biāo)權(quán)？因此，“注冊中商標(biāo)打上‘TM’就可以使用”的說法是荒唐的。
看到這里，有的創(chuàng)業(yè)者就納悶了，為什么市場上有的商標(biāo)就標(biāo)注了“TM”，但是受法律保護(hù)呢？
這是跟這些商標(biāo)使用人的國別有關(guān)的，比如不同于我國的商標(biāo)“申請?jiān)谙?rdquo;原則，美國實(shí)行“在先使用”原則，即商標(biāo)的先使用者獲得法律的保護(hù)。美國法律規(guī)定必須先有貿(mào)易和商標(biāo)的實(shí)際使用，才能獲得商標(biāo)的法律保護(hù)。在“在先使用”原則的基礎(chǔ)上，商標(biāo)可以注冊，也可以不注冊。不注冊商標(biāo)只要處于使用狀態(tài)也可以獲得法律保護(hù)。所以當(dāng)我們看到一些正在使用中的美國商標(biāo)標(biāo)注了“TM”標(biāo)識時，這樣的商標(biāo)是受到美國商標(biāo)法保護(hù)的。
認(rèn)準(zhǔn)“®”
我國的商標(biāo)法則規(guī)定如下：
《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十七條規(guī)定，使用注冊商標(biāo)，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標(biāo)明"注冊商標(biāo)"或者注冊標(biāo)記。注冊標(biāo)記包括（注外加○）和（R外加○）。使用注冊標(biāo)記，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注在商標(biāo)的右上角或者右下角。
即，只有標(biāo)注®或者注外加O的商標(biāo)才是受到我國商標(biāo)法保護(hù)的商標(biāo)。表明該商標(biāo)已在國家商標(biāo)局提出注冊申請并獲得審查通過，拿到了商標(biāo)注冊證書，成為注冊商標(biāo)。
R是英文Register即“注冊”的首字母。注冊商標(biāo)具有排他性、獨(dú)占性、唯一性等特點(diǎn)，屬于注冊商標(biāo)所有人所獨(dú)占，受法律保護(hù)，任何企業(yè)或個人未經(jīng)注冊商標(biāo)所有權(quán)人許可或授權(quán)，均不可自行使用，否則將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
那么，企業(yè)是否可以使用尚處于注冊申請中的商標(biāo)呢？答案是可以使用的，但有一定的侵犯他人商標(biāo)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，這跟是否加注“TM”無關(guān)。
風(fēng)險(xiǎn)來源：
第一，申請商標(biāo)之前沒有做檢索，存在相同或者相似的商標(biāo)；
第二，雖然做了檢索，但是檢索工作不到位，有漏檢的情況；
第三，雖然做了檢索，不過商標(biāo)局的數(shù)據(jù)庫有一定的“窗口期”(即有些商標(biāo)已經(jīng)申請注冊，但是還沒有來得及錄入數(shù)據(jù)庫)，在窗口期有人先申請了相同或者相似的商標(biāo)。
當(dāng)然，企業(yè)使用了申請注冊中的商標(biāo)，可能商標(biāo)最終能獲得注冊，沒有引發(fā)任何問題。但企業(yè)也可能因此遭遇風(fēng)險(xiǎn)。
比如在企業(yè)申請注冊商標(biāo)之前存在相同或者近似商標(biāo)，最后商標(biāo)注冊沒有成功，還被人起訴或者投訴侵犯商標(biāo)權(quán)，不但要賠償他人損失，企業(yè)前期的許多投入也付諸東流。
建議：
在這里，贏家偉業(yè)建議廣大企業(yè)在商標(biāo)申請注冊期間，如果確實(shí)想使用該商標(biāo)：
一是要進(jìn)行細(xì)致的商標(biāo)檢索，最大限度地保證之前沒有相同或者近似商標(biāo)；
二要控制有關(guān)該申請中商標(biāo)的各種投入包裝、宣傳的成本。企業(yè)大規(guī)模的宣傳、推廣最好是在正式拿到商標(biāo)注冊證書之后，以防止自己投錢，卻為他人做了嫁衣。
對于初創(chuàng)企業(yè)來講，在產(chǎn)品最開始的推廣宣傳時，如果沒有商標(biāo)，會給人一種不規(guī)范不專業(yè)的印象，令推廣的成效大打折扣。但商標(biāo)注冊審查的過程又很長，有的甚至需要1年左右，在搶占市場先機(jī)的關(guān)鍵時候，為了不失去先機(jī)，在商標(biāo)申請注冊期間，初創(chuàng)企業(yè)要如何使用商標(biāo)呢？
首先要明確的是：商標(biāo)需要申請注冊并獲得核準(zhǔn)注冊，才能獲得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)利，獲得相關(guān)的法律保護(hù)。
認(rèn)識“TM”
有些不負(fù)責(zé)任的商標(biāo)注冊代理機(jī)構(gòu)會告訴企業(yè)：“TM”就是注冊中商標(biāo)的意思，拿到《商標(biāo)受理通知書》之后，標(biāo)注“TM”就可以使用這個商標(biāo)了，只不過不可以標(biāo)注是注冊商標(biāo)罷了。
很多企業(yè)使用商標(biāo)心切，這種說法有利于促使企業(yè)注冊商標(biāo)的決心。于是，不少企業(yè)剛拿到《商標(biāo)受理通知書》就把注冊中的商標(biāo)放到了企業(yè)產(chǎn)品的各種包裝、合同甚至廣告中。殊不知，這樣做有侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，也有不少企業(yè)因此被起訴到法院。
一旦法院認(rèn)定侵權(quán)，那么企業(yè)不僅要面臨高額賠償，而且還可能涉及前期推廣的各種包裝、廣告費(fèi)用等損失。
在這種情況下使用商標(biāo)，如果侵犯他人的商標(biāo)權(quán)，同樣應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。原因很簡單，商標(biāo)受理通知書只是告訴申請人商標(biāo)局受理了這個商標(biāo)申請，并不代表商標(biāo)已通過審查。
在《商標(biāo)受理通知書》的下面都會有一句話：“注：本通知書僅表明商標(biāo)局已收到申請人的商標(biāo)申請，并不表明所申請的商標(biāo)已獲準(zhǔn)注冊”，其實(shí)就是提醒企業(yè)《商標(biāo)受理通知書》的性質(zhì)。
因?yàn)椤渡虡?biāo)受理通知書》僅僅表明商標(biāo)局已經(jīng)收到了申請人的申請，但是還沒有開始審查。也就是說，哪怕注冊跟知名商標(biāo)一模一樣的商標(biāo)，也可以拿到《商標(biāo)受理通知書》。
假如在拿到《商標(biāo)受理通知書》后就可以標(biāo)注TM并使用該申請中的商標(biāo)，那么豈不是可以赤裸裸地通過這種方式“合法”侵犯他人商標(biāo)權(quán)？因此，“注冊中商標(biāo)打上‘TM’就可以使用”的說法是荒唐的。
看到這里，有的創(chuàng)業(yè)者就納悶了，為什么市場上有的商標(biāo)就標(biāo)注了“TM”，但是受法律保護(hù)呢？
認(rèn)準(zhǔn)“®”
我國的商標(biāo)法則規(guī)定如下：
《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十七條規(guī)定，使用注冊商標(biāo)，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標(biāo)明"注冊商標(biāo)"或者注冊標(biāo)記。注冊標(biāo)記包括（注外加○）和（R外加○）。使用注冊標(biāo)記，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注在商標(biāo)的右上角或者右下角。
即，只有標(biāo)注®或者注外加O的商標(biāo)才是受到我國商標(biāo)法保護(hù)的商標(biāo)。表明該商標(biāo)已在國家商標(biāo)局提出注冊申請并獲得審查通過，拿到了商標(biāo)注冊證書，成為注冊商標(biāo)。
R是英文Register即“注冊”的首字母。注冊商標(biāo)具有排他性、獨(dú)占性、唯一性等特點(diǎn)，屬于注冊商標(biāo)所有人所獨(dú)占，受法律保護(hù)，任何企業(yè)或個人未經(jīng)注冊商標(biāo)所有權(quán)人許可或授權(quán)，均不可自行使用，否則將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
那么，企業(yè)是否可以使用尚處于注冊申請中的商標(biāo)呢？答案是可以使用的，但有一定的侵犯他人商標(biāo)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，這跟是否加注“TM”無關(guān)。
風(fēng)險(xiǎn)來源：
第一，申請商標(biāo)之前沒有做檢索，存在相同或者相似的商標(biāo)；
第二，雖然做了檢索，但是檢索工作不到位，有漏檢的情況；
第三，雖然做了檢索，不過商標(biāo)局的數(shù)據(jù)庫有一定的“窗口期”(即有些商標(biāo)已經(jīng)申請注冊，但是還沒有來得及錄入數(shù)據(jù)庫)，在窗口期有人先申請了相同或者相似的商標(biāo)。
當(dāng)然，企業(yè)使用了申請注冊中的商標(biāo)，可能商標(biāo)最終能獲得注冊，沒有引發(fā)任何問題。但企業(yè)也可能因此遭遇風(fēng)險(xiǎn)。
比如在企業(yè)申請注冊商標(biāo)之前存在相同或者近似商標(biāo)，最后商標(biāo)注冊沒有成功，還被人起訴或者投訴侵犯商標(biāo)權(quán)，不但要賠償他人損失，企業(yè)前期的許多投入也付諸東流。
建議：
在這里，贏家偉業(yè)建議廣大企業(yè)在商標(biāo)申請注冊期間，如果確實(shí)想使用該商標(biāo)：
一是要進(jìn)行細(xì)致的商標(biāo)檢索，最大限度地保證之前沒有相同或者近似商標(biāo)；
二要控制有關(guān)該申請中商標(biāo)的各種投入包裝、宣傳的成本。企業(yè)大規(guī)模的宣傳、推廣最好是在正式拿到商標(biāo)注冊證書之后，以防止自己投錢，卻為他人做了嫁衣。